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美国“Fast 法案”对创业企业融资的重要变化

2016年02月23日 15:55 来源于 财新网
对于符合JOBS法案下的“新兴成长型公司”(“ Emerging Growth Company” or “EGC”),FAST法案包含三项重要改变
众达法务
美国众达律师事务所是一家大型国际律师事务所,在世界主要商业和金融中心设有43家代表机构,长期客户涵盖了超过半数的《财富》美国500强、《财富》世界500强及《金融时报》500强企业。

  【财新网】(作者 众达律师团队)奥巴马总统于2015年12月4日签署了《修复美国地面运输法案》(“FAST法案”),该法案长达1300多页,其中涵盖了下列条款: (i) 修改了2012年《创业企业融资法案》(“JOBS法案”)的若干章节,(ii)要求对10-K表和S-K规则进行修改,且(iii)将允许私募交易中取得证券之持有人非公开转售其在私募交易中获得之证券的4(1-1/2)号豁免规则编纂成法。

  JOBS法案修正案

  对于符合JOBS法案下的“新兴成长型公司”(“ Emerging Growth Company” or “EGC”),FAST法案包含三项重要改变,具体如下:

  · 缩短了“新兴成长型公司”在发起路演前,须向美国证监会公开递交IPO招股登记说明书的期限,该等期限从21天缩减到15天。该修改立即生效。

  ·  阐明了在向美国证监会秘密提交IPO招股登记说明书(或公开提交IPO招股登记说明书)时符合“新兴成长型公司”条件但随后不再符合该条件的公司,可继续作为“新兴成长型公司”享受JOBS法案的优惠政策,直至以下两个时间中较早发生的时间为止:公司完成IPO之时,或公司不再符合“新兴成长型公司”条件之日起的一年期限届满之时。尽管FAST法案中未明确说明,我们将该规定解读为其追溯适用于已经向美国证监会递出或提交IPO招股登记说明书并于提交时符合“新兴成长型公司”条件的公司。

  · 允许“新兴成长型公司”在其S-1表或F-1表中省略财务信息,而在一段特定时期内豁免于S-X规则中的规定(视情况而定且要求美国证监会修改该等表格以体现省略填写该等财务信息之要求)。所有“新兴成长型公司”均可享受这一豁免政策,前提是:(i) 省略的财务信息与一历史时期相关,且公司合理相信该时期在招股登记说明书生效时不会被要求包含在S-1表或F-1表中,且 (ii) 该招股登记说明书随后会被修改至涵盖法律要求的全部财务信息。举例来说,当提交者合理相信其在获得全年财务信息之前不会完成公开发行时,这项变化允许新兴成长型公司不需准备九个月的财务信息从而得以减少“新兴成长型公司”准备S-1表或F-1表所耗费的时间和费用。这项修改在FAST法案颁布后30天届满时生效。

  披露的现代化及简单化

  FAST法案还要求美国证监会通过以下方式革新及简化其披露机制:

  · 在FAST法案颁布后的180天之内,美国证监会将发布规则允许公司在10-K表的年报中加入一份摘要页,只要该摘要页中的每一项都交叉引用了表格完整版中与该项相关的内容。

  · 在FAST法案颁布后的180天之内,美国证监会将修改S-K规则以 (i)缩减或取消对“新兴成长型公司”、快速申报者和小型披露公司的披露要求,且 (ii) 对所有公司取消重复、重叠、过时或不必要的条款。

  · 在FAST法案颁布后的360天之内,美国证监会经与投资者咨询委员会和小型新兴公司咨询委员会磋商,将就如何以最优方式实现革新及简化S-K规则开展研究且发布报告,旨在强调“按每家公司实际情况具体分析”的披露方法,避免重复和无关紧要的披露。在该等报告颁布后的360天内,美国证监会须实施报告中的推荐方案。

  新4(a)(7)条豁免

  从以往经验来看,从业者通常依赖非正式的豁免,即“4(1-1/2)条豁免”,以免除《证券法》项下非公开转售证券的登记要求,具体指非发行人(如员工、高级管理人员、董事和大股东)在非公开市场上转售其通过私募交易获得的证券时,无需根据《证券法》进行登记。对此,FAST法修改《证券法》以新增4(a)(7)条,该条与法案颁布时立即生效。根据该4(a)(7)条,只要满足以下条件,即允许上述转售:

  · 每位购买者均为合格投资者;

  · 任何出售者及代表出售者行事之人士均未以任何形式的一般性招揽方式要约出售或者出售证券;

  · 如果发行人无需满足《证券交易法》的要求提供当前报告,出售者和潜在购买者仍可获得其他4(a)(7)条规定下的现有信息;

  · 此项交易不是发行人或发行人子公司出售证券的行为;

  · 出售者或任何已经或将要因其参与要约出售或出售过程而获得报酬的人均不是“不良行为者”(定义在D规定中);

  ·发行人从事经营业务,不在组织成立阶段或破产或破产管理阶段,不是没有特定经营计划或宗旨的空白支票、盲目资金池或壳公司。

  · 所出售证券不是未出售给承销商的配股、承销商也未认购或参与该等证券;且

  · 证券等级已被授权且在交易前已发行了至少90日。

  依据4(a)(7)条获得的证券应当被认定为在不涉及公开发售的交易中获得(本质上意味着私募),因此这些证券将属于《证券法》144规则项下的受限制证券。因此,该等证券后续转售仍需要符合《证券法》规定的登记要求,除非出售者获得其它适用的豁免。

  相比之前依据4(1-1/2)条使用的未编纂成法的所谓从业者理论,新的4(a)(7)条针对交易的豁免登记状态给出售者及其他交易参与者提供了明确的指引。在4(a)(7)条被适用以前,试图依据4(1-1/2)条寻求豁免的出售者必须确保证券的购买者和任何中介机构均不是“承销商”,或者须确保该等主体适格作为该证券的“合格机构购买者” (定义在《证券法》中)。4(a)(7)条使得交易各方无需再确保该等前提条件。

  作者:

  众达律师事务所律师:Michael J. Solecki,Timothy Curry ,Boris Dolgonos ,Alexander A. Gendzier ,Linda A. Hesse ,James E. O'Bannon ,Timothy J. Melton,Edward B. Winslow ,Julian Lin  林友宁,Benedict Tai 戴並達。众达克利夫兰办公室的律师Adam Jason,帮助完成本篇评论的准备工作。

  免责声明:此篇文章出自美国众达律师事务所网站。众达的出版物不应被视为对某事件或情形的法律意见。未经众达书面同意,任何人不得在其它出版物或程序中引用或引述众达出版物的内容。众达出版物中的观点仅属作者的个人观点,并不一定代表律所的观点。

责任编辑:张帆 | 版面编辑:李丽莎
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